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投稿作者：北京市中银（西安）律师事务所 执业律师 李皓 电话：13689262079
四年一届的世界杯是网络*球赌**案件的高发期。这场本属于全世界球迷的足球盛会却被部分不法分子作为谋取不法利益的契机，大肆进行网络*球赌**。笔者通过对网络*球赌**可能涉及到的刑事责任进行梳理分析，希望对到此类案件的研究能够起到抛砖引玉的作用。
一、网络*球赌**的惯用形式
随着信息技术的发展，赌博的形式也随之发生着变化。赌博不再以传统的、有形的形式存在，更多的是依托于信息网络、APP在虚拟的环境中进行。网络*球赌**通常的运作模式为组织者运用微信等社交软件与参与者进行联系，或建立微信群对参与者进行组织、管理。参与者根据组织者向其告知的规则或者向其发送的网络链接在赌博网站或者赌博APP上注册会员、换取点数、下注买定、货币兑换，整个过程全部在网络环境中进行。
二、网络*球赌**组织者可能承担的刑事责任
《中华人民共和国刑法》第三百零三条： 以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设*场赌**的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
由上述法律规定可知，赌博罪分为两种表现形式，分别为以营利为目的“聚众赌博”或者“以赌博为业”。根据网络*球赌**组织者在网络*球赌**中的参与程度以及作用地位，可能被科处赌博罪（“聚众赌博”类型）或开设*场赌**罪。两种罪名的主要区别是开设*场赌**罪相较于赌博罪（“聚众赌博”类型）在对参与人的管理、控制更强，制度更为完善，各类人员分工更为细致，赌博信息传播开放性更强，规模更大，赌博活动的时间更为连续，场所更为固定。
1.认定为赌博罪的法律分析
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条对“聚众赌博”作了明确规定： 以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
从上述法律规定可以看出“聚众赌博”类型的赌博罪惩戒对象是组织者，并不包括参与者。如果组织者的行为具有上列情形之一，则构成赌博罪（“聚众赌博”类型）。
如果组织者自己也参与赌博，还可能构成“以赌博为业”类型的赌博罪。关于“以赌博为业”的认定，应根据行为人有无正当职业、从事赌博活动持续的时长、用于赌博的时间占日常生活的比例、从赌博中取得的收益是否构成日常生活支出或腐化生活支出的主要来源等因素综合考量。
2.认定为开设*场赌**罪的法律分析
网络*球赌**通常是在虚拟环境中进行，并不具备传统赌博的场所。对其组织者能否适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定科处开设*场赌**罪？
根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一项的规定：
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设*场赌**”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。
如果组织者具备上述情节，自然能够适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定。如果组织者不具备上述情节，只是通过微信对参与者进行联络和管理，通过赌博网站或者赌博APP进行赌博，能否适用开设*场赌**罪的法律规定？
最高人民法院于2018年发布的105号指导案例的裁判要点为：以营利为目的，通过邀请人员加入微信群的方式招揽赌客，根据竞猜游戏网站的开奖结果等方式进行赌博，设定赌博规则，利用微信群进行控制管理，在一段时间内持续组织网络赌博活动的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设*场赌**”。
根据《最高人民法院统一法律适用工作实施办法》第九条规定： 待决案件在基本案情和法律适用方面与检索到的指导性案例相类似的，合议庭应当参照指导性案例的裁判要点作出裁判 。网络*球赌**的惯常方式与105号指导案例基本事实和法律适用类似，故参照105号指导案例的裁判要点适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定的开设*场赌**罪并未违反罪刑法定原则。
三、网络*球赌**参与可能承担的刑事责任
网络*球赌**的参与者因未实施赌博的组织行为，故不会构成开设*场赌**罪或“聚众赌博”类型的赌博罪，只可能在一定条件下构成“以赌博为业”类型的赌博罪，其具体认定标准与组织者相同，在此不再赘述。
四、结语
赌博罪与开设*场赌**罪作为扰乱社会管理秩序的犯罪，所侵犯的法益是人民群众的善良风俗和诚实信用的谋生手段，所惩戒的对象是赌博活动的组织者和嗜赌成性的参与者。由于刑法的谦抑性，对于情节达不到法定标准的行为人在刑事责任范围内不予惩戒，但是该情形可能受到治安处罚。希望各位球迷在享受世界杯的同时也能守住法律的红线，杜绝网络*球赌**行为。