他
曾经
是一名*转军**干部
他
曾经
是司考大军里的搏击者
他
是一名检察官
一名员额检察官
”新冠“疫情来袭
他是一线的办案者
他是逆行社区的联防者
他又是
正义网推出互联网疫情防控法律咨询平台——
法律答“疫”的
志——愿——者
本网将从正义网陆续择取并编发孙学财的答”疫“问题
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问题３
✦我在微商那儿交了定金,几天后她说得一个月才能发货,我不买了要求退定金被拒绝了,该怎么办?
大庆市让胡路区检察院第二检察部主任孙学财
本问题有两种主张权利方式:一是当事人可以按照不可抗力向微商主张返还定金,如果微商返还定金,则微商不必承担违约责任;二是如果微商拒绝退还定金,当事人又是疫情特殊时期购买特定商品,迟延履行已无实际使用价值,那么可以以不当得利提起民事诉讼,来主张返还定金,定金可视为预付款。
本问题所提到的预付款,是一种支付手段,不具有担保债的履行的作用,也不能证明合同的成立。收受预付款一方违约,只须返还所收款项,而无须双倍返还。此外,法律对预付款的使用有严格规定,当事人不得任意在合同往来中预付款项,而对定金则无此限制。可以按照不当得利提起民事诉讼,主张微商退还定金。《合同法》第115条规定“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。”这就是定金罚则。
但本问题发生在疫情特殊时期,应当适用不可抗力来解决当事人与微商之间的法律关系。所谓不可抗力,是指不能预见、不能避免和不能克服的客观情况。本次疫情,属于此类情形。在不可抗力的适用上,有以下问题值得注意:(1)合同中是否约定不可抗力条款,不影响直接援用法律规定;(2)不可抗力条款是法定免责条款,约定不可抗力条款如小于法定范围,当事人仍可援用法律规定主张免责;如大于法定范围,超出部分应视为另外成立了免责条款;(3)不可抗力作为免责条款具有强制性,当事人不得约定将不可抗力排除在免责事由之外。因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或全部免除责任。但有以下列外:迟延履行期间发生的不可抗力不具有免责效力和意外事件。实际上,民法通则和合同法均未将意外事件作为免责条件。为此,本问题中的当事人提出返还定金,微商应当返还,否则,应当承担相关法律责任。
来源：正义网