第十七讲 人身犯罪
第二节 侵犯性权利的犯罪
一、强奸罪
（一）法益
女性的性自主权。
[提示]第一次*行为性**违背妇女的意志，但事后并未告发，后来女方又多次自愿与该男子发生*行为性**的，一般不宜以本罪论处。
（二）构成要件
1.结构：
强制手段→妇女无法反抗、不敢反抗、不知反抗→奸淫妇女
2.主体：
（1）单独直接实行犯只能是男子；
[注意] 妇女可以成为本罪的教唆犯、帮助犯、间接正犯、共同正犯，不能成为直接正犯。例1：甲（女）唆使乙（男精神病患者）强奸丙（女），乙便实施了强奸。甲是强奸罪的间接正犯。
例2：甲（女）、乙（女）和丙（男）共谋强奸丁（女），甲乙使用*力暴**打晕丁，丙上前奸淫丁。甲、乙、丙是强奸罪的共同正犯（共同实行犯!*力暴**行为属于强奸罪的实行行为。
（2）对14-16周岁的未成年女性负有监护、收养、看护、教育、医疗等特殊职责的人员。——负有照护职责人员性侵罪
①主体：负有照护职责的人。
[注意] 只有负有较稳定的照护职责的人才能成为本罪主体。
②对象：已满14周岁不满16周岁的少女。
[注意] 被害人承诺无效。
③行为：发生*交性**行为，不包括猥亵行为。
[注意] 对猥亵行为可以承诺，如果不同意，构成强制猥亵罪。
3.对象：
（1）普通强奸：已满14周岁的妇女；
[注意] 关于婚内强奸的问题：
①原则上不构成：婚姻关系正常存续+明知是妻子。涉及虐待、伤害达到犯罪程度的，按虐待、故意伤害罪论。
②例外：不具有上述条件的情形下，丈夫可构成强奸罪。——刑事政策
（2）奸淫*女幼**：针对不满14周岁*女幼**。
[注意] 无论被害*女幼**是否同意，与之发生*交性**即以强奸论，此为法定强奸。
(1)*女幼**承诺无效；
(2)主观要求明知，包括直接故意、间接故意，不包括过失。
①过失不构成奸淫*女幼**；
②行为人确实不知对方是不满14周岁的*女幼**，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。造成严重后果也不构成强奸罪，而构成故意伤害罪或过失致人重伤罪等。——客观上强奸了*女幼**，主观上没有认识到是*女幼**，按普通强奸认定。
[注意] 行为人明知的推定：
①未满12周岁：应当认定为明知；
②已满12不满14周岁；从身体发育状况、言谈举止、衣着特征及生活作息规律等观察可能是*女幼**，应当认定为明知；
③对*女幼**负有特殊职责的人员与*女幼**发生性关系，以强奸罪论。
[总结] 行为人是否构成本罪；
①行为人已满16：与*女幼**发生性关系，一律定强奸罪。
②行为人14-16；与*女幼**偶尔发生性关系+和平+未造成严重后果（不能怀孕、 不能名 誉损害 、不能身体受伤害），可不认定为强奸罪。三条件缺一不可。
③行为人不满14：与*女幼**发生性关系不构成犯罪。
4.行为：
（1）*力暴**手段
模式：对妇女行使有形力→使妇女不能反抗。
①不法对被害妇女行使有形力的手段，如殴打、*绑捆**、堵嘴、卡脖子、按倒等；
②*力暴**必须直接针对被强奸的妇女实施。
[提示] 如果为了强奸妇女，不仅对被害妇女实施*力暴**，且对阻止其实强奸的第三者实施*力暴**，不仅构成强奸罪，且构成另一独立的犯罪（故意伤害罪等）。
③这里的*力暴**手段包括为了强奸而过失或故意实施的致人重伤死亡的*力暴**（也即结果加重犯的*力暴**）。
（2）胁迫手段
模式：基于强奸故意而恶害相告→使其产生恐惧心理→基于此恐惧不敢反抗。
①内容：引起被害妇女恐惧不敢反抗的恶意相告；
[注意] 恶害相告指的是以害相告，不是以好处相引诱（比如权色交易）。
[区分]利用职权的强奸与权色交易；
前者：利用职权进行胁迫，使妇女产生恐惧心理而不敢反抗。
后者：双方相互利用，各有所图，女方以肉体换取私利。
②对象：威胁可针对被害妇女，也可针对被害妇女有利害关系的人；
[注意] 如果以加害自己相通告的，不属于胁迫。如行为人对妇女说“如果不同意*交性**我就自杀”的，不成立强奸罪。
③利用特定关系强奸：利用教养关系、从属关系、职务权力等特定关系进行胁迫而使妇女不敢反抗，进而与妇女发生*交性**的，认定为强奸。
[提示] 行为与责任（故意）同时存在原则的适用；即成立胁迫型强奸，除了要具备强奸故意外，还得带着这个故意去胁迫。如果是带着抢劫的故意完成了胁迫行为，女方基于对该胁迫行为的恐惧而与行为人发生关系，则不成立强奸罪。
[注意] 假如被害人有承诺并不要求行为人知晓。另这里的胁迫效果=抢劫罪的胁迫+敲诈勒索中的胁迫。
④对已满14周岁的未成年女性负有特殊职责的人员：利用优势地位或被害人孤立无援的境地迫使发生性关系，定性为强奸罪。——司法解释
（3）其他手段
模式：其他使妇女不知反抗或不能反抗的手段。——程度须与*力暴**胁迫相当
①骗奸：冒充丈夫或*夫情**；
②诱奸：装治病强奸，利用迷信强奸；
[注意] 利用封建迷信、治病等手段发生性关系，需要具体分析；
如果行为人利用这些手段，使得被害人产生了事实错误认识（如误认为是自己丈夫等），则成立强奸罪；
如果不存在事实认识错误，仅仅是动机错误则不成立强奸罪。
③迷奸：灌醉麻翻；
④偷奸：趁酒醉、病重、熟睡。
[提示] 半推半就表示不同意也不拒绝（应该排除），是否强奸看行为人的意识是认为妇女拒绝还是同意。
[注意] 奸淫*女幼**（不满14周岁，包括嫖宿卖淫*女幼**），不要求使用上述3种手段。
（三）法定刑升格
1.强奸多人： ≥3，前后无时间间隔限制。
2.公共场所+当众
（1）公共场所：公众可以随意进出的；
（2）当众（明知多数人或不特定的人知晓）:
①不要求3人以上，1人算是当众；
②当着数被害人或数犯罪人不是当众；
③当众不要求必须看见，能听见也算是当众。如在公厕强奸，外面很多人能听到。
3.2人（含）以上轮奸
（1）要求有意思联络；
（2）时间的连续性，不要求空间的连续性；
（3）13岁A与20岁B强奸C也是二人轮奸，只是A无责，B轮奸有责；
（3）共谋轮奸，一人强奸既遂全体既遂，未得逞一方对轮奸部分适用未遂犯规定。
4.强奸致人重伤或死亡（结果加重犯）
（1）主观：
①对强奸行为本身导致的重伤：可以持故意也可以持过失；
[司法解释] 强奸已满14周岁的未成年女性或奸淫*女幼**，致使其感染艾滋病病毒的，属于本法所规定的致使被害人重伤。
②对强奸行为本身所导致的死亡：只能持过失，不能持故意。如怀孕、当场死伤、染性病等、流产，否则不属于致人死亡加重情节，比如强奸后妇女自杀或妇女亲人自杀就算加重情节。——强奸行为与加重结果应具有因果关系
[注意1] 强奸导致怀孕的，一般不认定为结果加重犯，但是如果是痴呆女，则可认定为“致孕”属于结果加重情形。
[注意2] 如果是强奸行为以外的其他行为导致重伤或死亡结果，需另外评价。同时这里的对象只包括被害妇女而不包括阻拦的第三人。
[总结] 类似情形：
①以杀人意图，先杀死妇女，然后奸尸，定故意杀人罪和*辱侮**尸体罪，并罚。
②在强奸后为了灭口杀死妇女，定强奸罪和故意杀人罪，并罚。
③在强奸后妇女自杀，只定强奸罪，不构成强奸罪（致人死亡）。
（2）其他严重后果是指因强奸行为导致被害人精神失常、自杀或婚姻破裂的等情况（说明不要求直接因果）。因为强奸行为与死亡结果没有因果关系，但是属于造成其他严重后果的情形，如她妈因此羞愤自杀，也算此情形，范围只限*亲近**属。导致离婚，也是严重后果。
5.奸淫不满10周岁的*女幼**或造成*女幼**伤害的。
（四）罪数
1.拐卖过程中“奸淫被拐卖的妇女”：只定拐卖妇女罪，加重处罚，不再定强奸罪。
2.强迫卖淫罪：强奸后迫使卖淫，数罪并罚。
3.组织他人偷越国（边）境罪：犯该罪，对被组织人有强奸行为的，数罪并罚。
【 司法解释 】
1.先强奸，被害人未失去知觉，临时起意劫取财物，构成强奸罪和抢劫罪，数罪并罚；
2.被害人失去知觉或没有发觉，临时起意拿走财物，构成强奸罪和盗窃罪，数罪并罚。