如非特殊注明，本号的文字和图片均为豆爸原创哦！欢迎转发！
本文图片来自网络
前言
威廉·莎士比亚所写的喜剧《威尼斯商人》 引发了许多法学大咖的讨论， 甚至是争论。
据史籍记载， *法大**学家耶林和科勒二人 还因此而反目成仇……
《威尼斯商人》是喜剧， 读喜剧的法学家朋友们却悲剧了……
在关于《威尼斯商人》的一系列争论中， 我们再来看看关于审判程序与判决结果的争论吧！
壹 奇怪的程序
《威尼斯商人》剧中的审判程序显得很奇怪，主要表现在两个问题上：
1 .审判结束后鲍西娅竟然向被告安东尼奥索要谢礼？！
审判结束后，威尼斯公爵说： “Antonio, gratify this gentleman”。朱生豪先生把这一句翻译为： “安东尼奥，谢谢这位先生”。 但是“谢谢”的语义未免过于宽泛了，口头说声“谢谢”也是谢，给个三五千也是谢。公爵这话究系何义呢？恐怕我们还得从原文入手。
英语中的gratify一词意为“使高兴”“使满意”，似仍不够清晰，对吧？而它的名词形式gratification在法律上则明确多了——“报酬，酬劳”。 所以，公爵的这句话真的应该翻译成： “安东尼奥，请给这位先生报酬”。
公爵发话了，鲍西娅也真要了（要的是自己给情郎的定情信物，故意看他给不给——插一句题外话，没事别考验别人，给自己添堵！相关剧本节选见本文末尾），这合适吗？
（上图为庭审结束后，巴萨尼奥的男仆人葛莱西安诺奉命追上女扮男装的鲍西娅，把鲍西娅送给巴萨尼奥的结婚戒指作为谢礼，交给假法官及假书记员）
2. 民事审判结束后竟然直接开始了刑事审判？！
夏洛克诉安东尼奥不还钱就肉偿。你们民事官司审完，不割肉就罢了。 怎么还接茬搞成刑事案件来审了？ 还一套人马，不带换的？
基于以上两个颠覆法学界常识的大胆创作，法学家们通常认为，这就是彻头彻尾的胡闹和文学虚构。
《威尼斯商人》中的审判场面暴露了作者对法律程序的一无所知。 ——Appleton Morgan （美国著名法学家）
这个戏剧不仅暴露了莎士比亚缺乏法律基本常识，而且还体现出他对法律以及基本正义原理的无知。 ——William C. Devecmon （纽约莎士比亚协会会员，法学学者）
然而，真的如此简单吗？
美国学者John Thomas Doyle发现了两个19世纪中叶的中美洲判例：
【案例1】 1851-1852年发生在尼加拉瓜的一起商事案件中，法官听了一方当事人及其律师的陈述后，向案外的法律人咨询了相关问题。几天后，该案外法律人回复了意见。 后来，该案外法律人告诉法官，虽然他的答复咨询是免费的，但根据惯例，他可以向胜诉一方请求谢礼。
【案例2】 在较前案稍晚一些的一个墨西哥案例中，民事审判与刑事审判的转换简直是毫无违和感，与《威尼斯商人》如出一辙。
J. T. Doyle通过这两个案例想要说明什么呢？圈子绕得有点大，待我慢慢说：
首先，这两个实际判例中反映出的给谢礼、民刑平滑无级转换与《威尼斯商人》中的描写几乎一模一样，可见，莎翁不一定是无中生有，而是生活中有所本。
其次，中美洲是西班牙、葡萄牙的殖民地，语言、法律都深受宗主国的影响，因而，这两个案子是深受西班牙法制传统影响的结果。
第三，西班牙在16世纪中叶曾经直接或间接统治了南意大利的相当区域，直到18世纪撤出。
到此，大咖终于找到了威尼斯与拉丁美洲的共同法制影响因素及其源头——西班牙法律。
所以，法学大咖认为有理由相信，《威尼斯商人》中的相关奇怪法律现象其实是源自西班牙的独特法律制度。
贰 程序正义呢
1 鲍西娅应否回避？
如果说鲍西娅收谢礼如前分析既不是受贿，也不是不当行为。那么她与本案原被告双方的人际关系方面则有些不得不说的尴尬：
首先，她的丈夫是被告安东尼奥的好朋友，不仅如此，正是因为她的丈夫向她提亲需要资助，被告才向原告夏洛克去借的钱；
其次，原告的女儿“偷”了原告的几乎所有细软，当时正住在她的家里。
（萨莱尼奥 那犹太狗像发疯似的，样子都变了，在街上一路乱叫乱跳乱喊，“我的女儿！啊，我的银钱！啊，我的女儿！跟一个基督徒逃走啦！啊，我的基督徒的银钱！公道啊！法律啊！我的银钱，我的女儿！一袋封好的、两袋封好的银钱，给我的女儿偷去了！还有珠宝！两颗宝石，两颗珍贵的宝石，都给我的女儿偷去了！公道啊！把那女孩子找出来！她身边带着宝石，还有银钱。”
萨拉里诺 威尼斯城里所有的小孩子们，都跟在他背后，喊着：他的宝石呀，他的女儿呀，他的银钱呀。）
所以，无论鲍西娅在本案审判中的法律地位究竟是什么，她与本案原被告双方都有着千丝万缕的联系，不回避恐怕是说不过去的。
2 鲍西娅隐瞒了自己的真实身份
她女扮男装（女性在当时还不能担任相关职务），而且事先预料到公爵会求助于培拉里奥博士，所以致信对方，请求配合。 这样隐瞒真实身份的做法，是否正当？ 协助她隐瞒相关真相的培拉里奥博士又知情到什么程度？
3 鲍西娅到底是何角色？
法官？
剧中，审判现场，夏洛克说：“一个但尼尔来做法官了！……聪明的青年法官啊，我真佩服你！”这话后来被被告的朋友学来反复使用。 而且最后也是由鲍西娅主导审判进程，直接下了判决。 但她无论如何也不应有法官的地位，这很令人费解。
律师？
鉴定人？
法庭之友？
专家证人？
辅助人？ ……
上述其他身份也都有些似是而非，这姑且被认为是一处瑕疵吧。
叁 关于判决
1 判决思路
鲍西娅在审判开始时对夏洛克说： “按照威尼斯的法律，你的控诉是可以成立的”。 夏洛克在得到这一鼓励后，坚持要割肉，更加不可能慈悲行事。
（1）一种观点认为，从法理上说，该判决就不应该支持金钱偿还以外的其他请求，从而在法庭上就不可能试图割肉；
（2）另一种观点则认为，如果认为控诉是可以成立的，那么流血或少于一磅肉也是可以的——那是题中应有之义。
总之，鲍西娅的审判思路是前后矛盾的！
2 判决结果
最终的判决结果竟然是没收全部财产和勒令夏洛克改信基督教！ 连基督徒法学家都大呼这太不合理了：）
也难怪很多法学家都认为这一判决对于夏洛克而言，是极其不公平的。 鲍西娅的行为是以恶制恶，是报复。
好啦，分析了这么多，介绍了这么多法学家的观点，这次旷世审判，究竟公正与否，你，有结论了没有？
肆 余论
除了安夏的借款合同是否有效，审判程序是否公正之外，还有一个有趣的法律问题，篇幅不长，所以就不专帖发布了，作为余论，写在这里——
《威尼斯商人》剧本中反映了英国早期信托制度。
“公爵：‘……你的财产一半划归安东尼奥，还有一半没入公库；要是你能够诚心悔过，也许还可以减处你一笔较轻的罚款。’ ……
安东尼奥：‘要是殿下和堂上愿意从宽发落，免予没收他的财产的一半，我就十分满足了；只要他能够让我接管他的另外一半的财产，等他死了以后，把它交给最近和他的女儿私奔的那位绅士；可是还要有两个附带的条件：第一，他接受了这样的恩典，必须立刻改信基督教；第二，他必须当庭写下一张文契，声明他死了以后，他的全部财产传给他的女婿罗兰佐和他的女儿。’
公爵：‘他必须履行这两个条件，否则我就撤销刚才所宣布的赦令。’
鲍西娅：‘犹太人，你满意吗?你有什么话说? ’
夏洛克：‘我满意。’”
原文中与“接管”相对应的词汇是“USE”，在英国法中，USE就是TRUST（信托）的前身。
13世纪左右，基督教会的一些组织为进行慈善事业而需要土地，但是教会发誓要履行生活清贫、一无所有的义务，因而按理来说不能保有土地，但他们又确实需要住所。为了解决这一两难境地，USE制度被发明出来，即捐献土地的人（信托设定人）将土地形式上转让给第三人（受托人），但实际上教会（受益人）使用土地并取得收益。 后来，USE成为逃避封建领主的税收的方法，国王因此蒙受了巨大的经济损失，追求权力和财富的亨利八世 （有没有很白萌？） 于1535年强制制定了废止USE制度的《用益法》。 不过，17世纪中叶，USE制度改头换面，以TRUST的名义复活，直到今天。
回到《威尼斯商人》剧中，安东尼奥没有把夏洛克的一半财产据为己有，而是以自己为受托人，夏洛克私奔了的女儿及其丈夫成为了受益人，并且，夏洛克还立了契据，他死后将全部财产转让给女儿女婿。这样的情节细节设计，还是充满了人情味的。 当然，相信这也是安东尼奥同学通过本案得到了深刻教训，知道一切承诺都要立字据才有效的表现吧！
有关指环的片段
公 爵 您这样贵忙，不能容我略尽寸心，真是抱歉得很。安东尼奥，谢谢这位先生，你这回全亏了他。（公爵、众士绅及侍从等下。）
巴萨尼奥 最可尊敬的先生，我跟我这位敝友今天多赖您的智慧，免去了一场无妄之灾；为了表示我们的敬意，这三千块钱本来是预备还那犹太人的，现在就奉送给先生，聊以报答您的辛苦。
安东尼奥 您的大恩大德，我们是永远不忘记的。
鲍 西 娅 一个人做了心安理得的事，就是得到了最大的酬报；我这次帮两位的忙，总算没有失败，已经引为十分满足，用不着再谈什么酬谢了。但愿咱们下次见面的时候，两位仍旧认识我。现在我就此告辞了。
巴萨尼奥 好先生，我不能不再向您提出一个请求，请您随便从我们身上拿些什么东西去，不算是酬谢，只算是留个纪念。请您答应我两件事儿：既不要推却，还要原谅我的要求。
鲍 西 娅 你们这样殷勤，倒叫我却之不恭了。（向安东尼奥）把您的手套送给我，让我戴在手上留个纪念吧；（向巴萨尼奥）为了纪念您的盛情，让我拿了这戒指去。不要缩回您的手，我不再向您要什么了；您既然是一片诚意，想来总也不会拒绝我吧。
巴萨尼奥 这指环吗，好先生？唉！它是个不值钱的玩意儿；我不好意思把这东西送给您。
鲍 西 娅 我什么都不要，就是要这指环；现在我想我非把它要来不可了。
巴萨尼奥 这指环的本身并没有什么价值，可是因为有其他的关系，我不能把它送人。我愿意搜访威尼斯最贵重的一枚指环来送给您，可是这一枚却只好请您原谅了。
鲍 西 娅 先生，您原来是个口头上慷慨的人；您先教我怎样伸手求讨，然后再教我懂得了一个叫化子会得到怎样的回答。
巴萨尼奥 好先生，这指环是我的妻子给我的；她把它套上我的手指的时候，曾经叫我发誓永远不把它出卖、送人或是遗失。
鲍 西 娅 人们在吝惜他们的礼物的时候，都可以用这样的话做推托的。要是尊夫人不是一个疯婆子，她知道了我对于这指环是多么受之无愧，一定不会因为您把它送掉了而跟您长久反目的。好，愿你们平安！（鲍西娅、尼莉莎同下。）
安东尼奥 我的巴萨尼奥少爷，让他把那指环拿去吧；看在他的功劳和我的交情份上，违犯一次尊夫人的命令，想来不会有什么要紧。
巴萨尼奥 葛莱西安诺，你快追上他们，把这指环送给他；要是可能的话，领他到安东尼奥的家里去。去，赶快！（葛莱西安诺下）来，我就陪着你到你府上；明天一早咱们两人就飞到贝尔蒙特去。来，安东尼奥。（同下。）
《威尼斯商人》中的法律问题暂且讨论到这里。
【预告】 下一期将讲述《哈姆雷特》中的法律问题。
更多精彩，敬请关注微信公众号：苗鸣宇老师