让黄小明翻译一下。如果你想在大湾区和老外合作或者做个买卖，按老外的要求，生产加工或者包装老外在外国享有知识产权的商品，生产好以后反交老外，那会不会在我国侵犯他人知识产权？
好的。那么，为什么要怕？因为国内知识产权人另有其人，这就确实可能侵犯国内权利人的知识产权。怎么说呢？
实际上，我们探讨的就是“涉外定牌加工”的问题
商标权具有地域性，你想想看，委托你加工的人在国内没有商标权，你在国内使用的商标是别人的注册商标，你没有权使用，那不是侵犯了他人的注册商标专用权吗？
其实，也不一定。所以我这篇文章就是在安慰企业朋友们。为什么说不一定呢，因为是否侵权，还需要考虑使用商标是否是“商标性使用”的问题。
“商标性使用”
所谓“商标性使用”，黄小明在以前的文章里也初略说到过，其实就是将标识作为商标来使用。
具体来说，就是使用商标标识，是用于区分商品、标识商品来源。
如果未经许可使用在商品上，会使得相关消费者产生混淆。
我国商标法第四十八条、2004年12月8日两高《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条中均有规定：“商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。”也就是说，在正常贸易渠道中使用才算，单纯为了保留商标权利的使用或者象征性使用均不算，这个美国1989年兰汉姆法中也有规定，是全世界都认可的规则。
而我们这里所说的涉外定牌加工，国内被委托加工者，依据在国外享有商标权的委托人委托，加工商品使用商标标识后，将产品交付国外，不在国内销售，商品不出现在国内市场中，不需要向消费者标识商品来源，亦不会与国内注册商标权利商品混淆，就不是我们说的“商标性使用”，不是侵犯商标权行为。
但是，也不是说因为国内加工好产品后全部返交国外委托者，不直接在进入国内市场流通领域，就一定不侵权。
比如说，一方面，涉外定牌加工的国内企业加工商品后，部分商品滞留国内并很可能会进入国内市场流通领域，或者国外经营者来到中国国内以采购形式将上述商品带至外国市场，这些可能涉及直接侵权。另一方面是国内加工者明知商品会（通过电子商务、代购等途径）返销中国，侵犯他人知识产权，而予以帮助加工，这就可能涉及间接侵权。
那么在实践中我们会怎么判断涉外定牌加工
是否构成侵犯他人商标权
有那么几个方面一般是要考虑的：一是国外委托人和国内加工者是否是涉外定牌加工的委托承揽关系；二是是否“商标性使用”；三是国内加工者是否明知国外委托人实施侵权行为而给予帮助。
同样的，我们国内的企业做这行当生意，如果怕，不妨也考虑下自己与委托方的关系，考虑上述几点。如果不侵权，那赚外国人的钱也是一件好事儿呀。另外，提醒一下我们的加工企业，在与外国经营者签订合同时，约定明确加工货物的流向，尽到自己应尽能尽的注意义务，不将自己置于侵权的风险之中。
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文丨秋杰
编辑丨人
图丨网络
<第1534期>
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