贩卖*品毒**案件辩护实证研究：“购毒即贩毒”的思维误区何时休？
黄坚明：广州市律师协会普通犯罪专业委员会委员、*品毒**犯罪案件辩护律师、广强律师事务所副主任暨*品毒**犯罪辩护与研究中心主任
何国铭：广强律师事务所*品毒**犯罪辩护与研究中心研究员
实务中存在此类*毒涉**案，侦查人员查明被追诉人实施了若干起小额零星售毒行为，但起诉书最终所认定的*毒涉**数量却异常巨大。如：侦查人员只查明张三有8起贩毒事实，*毒涉**数额30克，但起诉书却指控张三向李四购买3公斤*毒冰**，因此认定其贩毒数量是3公斤。在量刑方面，贩毒3公斤与贩毒30克完全不在一个层次上，前者往往涉及杀与不杀的保命辩护问题。站在辩方的立场，我们不得不思考控方背后的指控逻辑及辩方如何有效应对的问题。
2015年《全国法院*品毒**犯罪审判工作座谈会纪要》规定：“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的*品毒**数量认定其贩卖*品毒**的数量，量刑时酌情考虑其吸食*品毒**的情节；购买的*品毒**数量无法查明的，按照能够查获的*品毒**数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分*品毒**并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。”显然，法律规定甚明确，但在司法实务中面临的问题却千变万化。
由此可见，侦查人员尽管未能在被追诉人住所、车辆或其他场所查获大量*品毒**，尽管其只查明被追诉人存在几起小额贩毒行为，但只要查实被追诉人在购买大量*品毒**时具有加价出售牟利之目的，则以被追诉人的购毒数量就全部纳入贩毒总数。比如，张三意图二手倒卖*品毒**，赚取中间价，故从李四手上购买了3公斤*毒冰**，尽管警方只查明张三存在八起贩毒事实，涉及的*品毒**总数不过30克，但在案有证据证实张三购买3公斤*毒冰**时是以贩卖为目的，则可把贩毒数量推定为3公斤。办案机关如此推定应是一种司法常态。
但推定始终是一种法律拟制，为此法律应允许辩方提供反证*翻推**“推定”的机会。倘若被追诉人确实购买大量*品毒**出于自吸或赠送他人等缘故，客观上也并未将*品毒**用于或拟用于出售目的，辩方又该如何论述，又该以何视角提出反驳意见呢？这就是值得我们辩方深入研究的问题。
我们以最近办理的某起*毒涉**案为例，提出自己的的辩护意见。当然，具体个案辩护意见是否具有普遍适用性仍有待商榷，但言之有理的辩护意见无疑是值得探讨和借鉴的。
此案核心案情如下：侦查人员查明胡某某通过王某向上家刘某（均为化名）购买约2公斤*毒冰**，且查实胡某某事后有数起小额贩毒行为（每次贩毒数量不超过2克），涉及的贩毒数量共约40克，但起诉书指控胡某某数年期间共购买了2公斤*品毒**，目的就是用于出售牟利。为此，胡某某涉嫌贩毒的数量就是2公斤。胡某某归案后却一直辩解其之所以有多次大额购毒的行为，是因为上家刘某为规避被捕风险，拒绝零星小额销售，要求客户每次的购毒数量不得少于100克，否则不予发货。为此，胡某某不得不与其他吸毒者凑钱合伙购毒，购得*品毒**按照出资比例分食。胡某某辩解其购买涉案2公斤*品毒**时并无转手加价贩卖之目的，涉案的购毒吸毒人员也并非其下家，起诉书指控其贩卖了2公斤*毒冰**对其并不公平。
核心案情如上所述，问题就摆在那里，辩方该如何向法官说明胡某某确实购毒时无贩卖之目的？如何把贩毒数量从2公斤减到40克或更低数额呢？如何还原案件事实本身？对此，我们简要地阐述辩护方向，以供业界参考。
其一，核实此案背景及起因是否有特殊之处。辩方应设法向法官详细说明案件存在背景特殊，胡某某大额多次购买*品毒**背后另有隐情，不应武断地将其向上家王某所购买的*品毒**均推定为贩毒数量。继而，详细论证将购毒2公斤全部认定为贩卖用途并不合理，也不符合事实。
其二，核实被追诉人能否对其大额购毒行为作出合理辩解。胡某某常年长年累月吸毒，同时患有高血压、乙肝大三阳、心肌缺血、心颤、手脚麻木等诸多慢性疾病，其为了缓解疾病带来的身体疼痛，不断加大*品毒**吸食的数量，进而对*品毒**形成极大的依赖，进而不断大额购买*品毒**，但实际上均用于吸食用途。显然，胡某某的病情及其辩解起码是存在合理性的，与一般*毒涉**案存在实质上的区别。
其三，核实*品毒**上家的口供能否佐证胡某某的辩解是否成立。因此，有时所谓的大额购毒仅仅是表象，而非真相。具体分析如下：
胡某某通过王某向上家刘某购买*品毒**，刘某出于安全的考虑，要求购毒者的每次购毒数量必须达到100克，否则不予发货。胡某某为了满足吸毒的需要，联系多位长期吸毒的朋友合伙凑钱向王某购买*品毒**，尔后按照出资比例分吸。胡某某与其他吸毒人员并非上下家，仅因其与王某的关系密切，掌握*品毒**来源，故能充当合伙购毒的组织人。胡某某将所购得的*品毒**大部分用以分发给多位毒友，胡某某从中并无获利，更未将其加价出售。由于胡某某自身的经济能力尚不足支付大额*品毒**之相应毒价，故其在每次合伙购毒中所获得的*品毒**数量甚少，为此不得不频繁且大量向刘某购买。
其四，合伙购毒吸食的辩解是客观事实，而非为了推卸罪责而编造的抗辩理由。胡某某的口供与购毒者吴某的证言均能证实*品毒**上家对*品毒**购买具有数量要求，均能证实胡某某与他人合伙购毒符合事实。吴某曾多次向王某请求购买*品毒**，由于每次购买的数量较少，多次被王某以上家刘某要求购毒数量必须达100克以上为由拒绝。为此，王某提示吴某可与其他人员合伙一起购买，吴某的证言也证实其向王某购买*品毒**，由于上家刘某对数量有较大要求。胡某的口供与购毒者吴某的证言均能证实本案的案发背景复杂，胡某某与其余吸毒人员合伙购毒的辩解并非空穴来风。
对此，我们需要强调的是，*品毒**为何泛滥，根源就是吸毒者大量存在。当然，贩毒者也是大量存在的，但我们不能本能地推定所有设毒者就是贩毒者。
其五，《起诉书》认定胡某某无偿代购*品毒**的客观事实，可以反证其没有贩卖*品毒**的客观行为及主观故意。从王某多次借胡某某向上家刘某购买*品毒**之机，请托胡某某代收*品毒**，尔后再将*品毒**分给王某的事实，也足以证实本案背景特殊，背后另有隐情，并不是常规之贩毒案。假定上家刘某对购毒数量没有要求，假定胡某某购买大量*品毒**予以出售，王某则可以自己购买、收取*品毒**，无需请托胡某某代收，尔后将从中获取相应的*品毒**，但本案的事实并非如此。
其六，诸多购毒行为缺乏下家的客观事实，恰好证明胡某某没有贩毒的客观行为。
胡某某有20余起购毒事实，但存在明确购毒者的*毒涉**总数为40余克，这与其购毒数量2公斤存在巨大差异的客观事实，恰好证明胡某某并非为了贩卖获利而向王某购买涉案*品毒**，就足以证实胡某某购毒后将大部分*品毒**用于吸食。假定胡某某在向王某购买*品毒**时意图转手加价出售，则胡某某所购得的*品毒**应当是全部用于出售，或绝大部分用于出售，但本案的事实恰恰相反。须知，40余克*毒冰**与2公斤*毒冰**在数量上差异极其巨大，不能单以胡某某事后可能存在的出售小量*品毒**行为来推断其将所有购得的*品毒**均对外出售，这种推测不符合常理。
退一步而言，假定胡某某存在20余起贩毒事实为真（*毒涉**数量40余克），则其余的1600余克*品毒**最终流向何处，本案未能查明。结合上家刘某对购毒数量的特殊要求，结合本案存在筹钱购毒的特殊情况，以及结合胡某某身患恶疾，对吸食*品毒**的需求强烈，据此就能推断上述1300余克*品毒**被案外的吸毒人员分食的可能性极大，而这也恰好能否反证胡某某购毒时并无将其对外出售之目的。
其七，辩方提供的银行账户历史交易明细书证，可以反证胡某某没有贩卖*品毒**的主观故意及作案动机。
胡某某的经济来源以及其生活收入足以证实其并非系频繁贩卖*品毒**之毒贩子，足以证实其并未实施大量出售*品毒**的行为。假定胡某某长期贩毒，假定胡某某将其向王某购买的*品毒**均用于出售，则其银行流水或微信转账记录中必然存在大量的资金转入，其必定从中获取巨额利润，但在案的转账记录书证恰好证实胡某某并无大量或多次贩卖*品毒**，恰好证实胡某某并非长期贩毒牟利的毒贩子。更进一步地说，胡某某的经济来源主要依靠其丈夫李某某所给予的大额零花钱。更反常的是，胡某某入不敷出，其多次因凑不足钱款而被迫向刘某赊账购毒的事实，就足以证实胡某某并非为长期贩毒人员；反之，假定胡某某将购买的2公斤*毒冰**全部或大部分用于出售，其必然能够从中获得大额利益，也不会出现无钱购毒，也不会出现需要合伙购毒，更不会出现赊账购买*品毒**的情形。
其八，胡某某长期购毒是客观事实，但此案不存在持毒代售行为状态的客观事实，可以反证胡某某涉案行为应属于购毒自吸或共同凑钱购毒自吸，而非贩卖以牟利的犯罪行为。
从胡某某购买*品毒**与出售*品毒**的组织能力就足以证实胡某某并非为长期出售*品毒**之毒贩子。多位吸毒者的证言证实当他们向胡某某请求购买小量*品毒**时（每次购毒数量不足2克），胡某某均需到其他贩毒人员处购买，购毒成功后，再将*品毒**交由上述购毒人。假定胡某某长期贩毒，是倒卖*品毒**之持毒待售者，则其必然持有大量*品毒**，起码不至于当上述购毒人提出购买1到2克*毒冰**时，手中无*品毒**对外出售。须知，1至2克*品毒**与起诉书认定的2公斤*品毒**差额巨大，假定胡某某购毒时意图将2公斤*品毒**对外出售，或意图将大部分*品毒**对外出售，其对*品毒**的组织能力应当能够应付小额的*品毒**交易，但本案的事实恰恰相反。
其九，*品毒**实物缺失本身就是此案重大疑点所在。此案单凭*品毒**物证缺失的客观事实，就足以证实胡某某并非购毒倒卖之人。*品毒**实物是*品毒**案件的重要物证，是认定案件事实的关键证据，但侦查人员在胡某某的住所、汽车内均未查获*品毒**。起诉书认定胡某某贩毒数量约2公斤，假定胡某某长期购毒待售，假定胡某某多次向涉案购毒者出售*品毒**，由于上述*品毒**数量并非小额，其住所、汽车内必然留有大量*品毒**准备出售，但本案并非如此。由于在案无证据能够查明2公斤*毒冰**的具体流向，且在案证据未能查获*品毒**实物。由此，上述*品毒**实际为胡某某与他人凑钱购毒后分食应是高概率事件。起码，此案无法排除这样的合理怀疑。
其十，从*毒涉**物证不齐备的客观事实，可以反证胡某某涉案行为不属于贩卖*品毒**的犯罪行为。从侦查人员并未在胡某某住所、车辆内查获电子秤、封口机、包装袋等用于贩毒的基本工具，就足以证实胡某某并非长期出售*品毒**之毒贩子。
假定胡某某购毒时意图将2公斤*毒冰**对外出售，假定胡某某存在零星出售小量*品毒**，常规的情形应是涉案侦查人员在其住所或车辆内能够查获用以称量*品毒**的电子秤、用以包装*品毒**之塑料袋和封口机，但在案的证据链条中恰好缺乏上述物证，恰好证实胡某某是基于筹钱购毒后分食的动机而向王某购买大量*品毒**，恰好证实胡某某在购毒时并无贩卖*品毒**之目的，也恰好能够证实胡某某客观上并无长期实施零星出售*品毒**的行为。
其十一，胡某某涉案行为与常见贩毒行为存在实质性区别的客观事实，可以反证此案背后或许另有隐情；反之，聊天记录及转账记录等在案证据足以形成完整的证据链，恰好证明胡某某频繁贩毒的事实并不存在。
胡某某的涉案行为与常见的倒卖*品毒**情形相悖，恰好证实其并无长期实施贩毒行为。*品毒**买卖是暴利行业，亦是高危行业，为了减低被捕风险，大额*品毒**倒卖者多通过单线联系，在接到下家的购毒请求后，与下家洽谈*品毒**交易细节，再向上家购买，取得*品毒**后转让给下家，并从中获取差价，*品毒**倒手时间十分短暂，但起诉书往往认定的事实并非如此。退一步而言，假定胡某某长期零星倒卖*品毒**，其必然有稳定的销售渠道，固定且大量的*品毒**下家，否则无法长期出售*品毒**牟利，但本案缺乏相应的证据证实上述假设成立，起诉书所定的涉案购毒者，购毒总数量为40余克，与胡某某经手涉案*品毒**相差甚远。
假定涉案购毒者为胡某某的*品毒**下家，交易的稳定性，交易的时间长度，转账记录的金额及微信沟通的次数及具体内容，必然可佐证出办案机关的指控成立与否。但是，诸多在案证据恰好证明，所谓的频发交易*品毒**行为应是不存在的，起码无法排除这样的合理怀疑。
毒案辩护甚难，思索出有效辩护观点及辩护观点体系绝非易事。但一案背后核心辩护观点超过十几点，足以反证此案背后应另有隐情。须知，刑案背后反常现象过多，本身就是重大疑点所在。尽管个案辩护观点或许不具有普遍适用性，但上述观点无疑是我们根据个案情况整理出的辩护要点，期望对同行办理类似案件有所帮助。
