谈到预付款，通常称为“订金”。实践中，容易与此混淆的一个概念是“定金”。“定金”是指交易双方为了保证债务的履行，约定由一方先行支付给对方固定数额的货币作为担保，定金具有担保性质。

案例

2009年2月，沈阳甲公司与上海乙公司签订油画购销合同。双方约定：乙公司供应甲公司油画30幅，每幅价格人民币1600元;甲公司于签约后15日内付乙公司合同价款50%作为定金，油画分三批交付。

在乙公司履行了第一批交货义务后，适逢其他商家紧急求购大量小规格装饰油画，同比价格远高于甲公司在合同中的约定。于是乙公司另和商家签订了油画购销合同，由于供货能力有限，乙公司要求与甲公司解除余下两批的油画合同。

在这种情况下，甲公司要求乙公司双倍返还定金。乙公司认为没有给甲公司造成实际经济损失，双倍返还定金显失公平，于是甲、乙两公司发生纠纷。

浙江天鸿律师事务所解读

本案争议焦点有三个，一是本案定金数额是多少，二是是否适用定金罚则，三是部分履行款项如何计算。

1.定金数额

定金的数额原则上由当事人双方自行约定，但担保法对其最高限额做了规定，即不能超过主合同标的的20%。本案合同约定定金为合同价款的50%，故20%部分（9600元）为定金性质，超过部分（14400元）为预付款性质。

2.是否适用定金罚则

何为定金罚则？根据《合同法》第一百一十五条之规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

定金本质上具有担保性质，属于违约金。乙公司违反合同约定，未交付剩余批次油画，存在违约行为，故应当适用定金罚则。

3.部分履行款项如何计算

乙方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同比例适用定金罚则。本案约定交货三批，假设平均交货，交货一批，未交货占2/3，定金罚则适用赔偿9600*2/3=6400元。乙公司总计应支付甲公司：退9600元定金+赔偿6400元+退预付款14400元-货款16000元=14400元。

企业法律顾问建议

定金罚则适用条件 ：

1、以书面形式明确约定为定金的性质。

2、定金已实际交付。如果只是合同约定，但定金没有实际交付，不能适用定金罚则。

3、主合同有效。如果主合同无效或者被撤销，即便已交付，也不能适用定金罚则；但是当事人可以约定定金合同的效力独立于主合同，此种情形主合同无效定金条款不一定无效。

4、定金的数额不超过合同总标的的20%。如果超过的，则超过部分不适用定金罚则。

5、当事人不履行债务且无法定免责情形，不可抗力、意外事件免责。

特别提醒

1、一般情况，守约方有权选择适用定金罚则还是要求违约方继续履行；

2、明确约定性质为解约定金的，守约方无权要求继续履行。

合同是一个系统工程，每一个条款的约定都牵一发而动全身，商君·常法中心合同三十六计栏目每周三持续更新，为你深入解读合同的每一个环节，敬请期待。

本文载于公众号：天鸿律师

作者：黄敏律师 王舒琪律师（浙江天鸿律师事务所）

校对：陈月婷

审核：薛莉