李伟:广强律师事务所高级合伙人、金融案件刑事律师
叶峻廷：广强律师事务所职务犯罪案件研究与辩护中心研究员
【目录】
一、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的概念
二、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的构成要件
三、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的认定
四、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的追诉标准
五、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的刑事处罚
六、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的主要法律法规汇总
一、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的概念
非法持有、私藏枪支、*药弹**罪，是指《刑法》第一百二十八条第一款规定的违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、*药弹**的行为。
二、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的构成要件
（一）客体要件
本罪侵犯的客体是公共安全和国家对枪支、*药弹**的管理制度。
（二）客观要件
本罪是选择性罪名，行为人实施持有枪支、*药弹**或者私藏枪支、*药弹**其中任何一种行为，即构成犯罪。在客观方面表现为行为人违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、*药弹**。枪支管理规定，是指《中华人民共和国枪支管理法》等规定，国家严格管制枪支。禁止任何单位或者个人违反法律规定持有、制造（包括变造、装配）、买卖、运输、出租、出借枪支。
“非法持有”是指不符合配备、配置枪支、*药弹**条件的人员，违反枪支管理法律、法规规定，未经合法批准擅自持有枪支、*药弹**的行为。“私藏”是指依法配备、配置枪支、*药弹**的人员在曾依法配备、配置枪支、*药弹**的条件消除后，违反枪支管理法律、法规规定，私自藏匿所配备、配置枪支、*药弹**且拒不交出的行为。
枪支，根据《中华人民共和国枪支管理法》规定，是指以*药火**或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。枪支、*药弹**的来源没有限制，既包括自己拾得，也包括他人赠与，或曾经合法配置、配备。
（三）主体要件
一般主体，即年满16周岁具有刑事责任能力的自然人。其中“私藏”枪支、*药弹**的主体，还可以是曾依法配备、配置枪支、*药弹**的特殊主体。
（四）主观要件
本罪表现为故意，即行为人必须认识到自己持有、私藏的是枪支、*药弹**且拒不交出。
三、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的认定
（一）罪与非罪的界限
1.携带依法配备、配置枪支、*药弹**但未携带持枪证件，不能认定为本罪的“非法持有”。
2.行为人主观上不明知收藏、存放的物品中含有枪支、*药弹**，主观上没有私藏、藏匿的故意，不构成本罪。
3.持有、私藏枪支、*药弹**的数量、种类未到达《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》规定的追诉标准的，不构成本罪。
（二）此罪与彼罪的界限
1.非法持有枪支、*药弹**罪与私藏枪支、*药弹**罪的界限
在客观上主要表现为：非法持有枪支、*药弹**罪指不符合配备、配置枪支、*药弹**条件的人员，公然持有、持有、佩戴枪支、*药弹**的行为。后者属于依法配备、配置枪支、*药弹**的人员，在配备、配置枪支、*药弹**的条件消除后，私自藏匿所配备、配置的枪支、*药弹**且拒不交出的行为。
2.非法持有、私藏枪支、*药弹**罪与非法储存枪支、*药弹**罪
前者指不符合配备、配置枪支、*药弹**条件的人员或依法配备、配置枪支、*药弹**的人员，在配备、配置枪支、*药弹**的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有、私藏枪支、*药弹**的行为且拒不交出的行为，属于普通法条。后者是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、*药弹**而为其存放的行为，属于特别法条。对于保存、控制大量枪支、*药弹**的行为，应认定为非法储存枪支、*药弹**罪。
四、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的追诉标准
违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、*药弹**，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）非法持有、私藏*用军**枪支一支以上的；
（二）非法持有、私藏以*药火**为动力发射枪弹的非*用军**枪支一支以上，或者以压缩气体等为动力的其他非*用军**枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏*用军***弹子**二十发以上、气枪*弹铅**一千发以上或者其他非*用军***弹子**二百发以上的；
（四）非法持有、私藏*榴弹手**、*弹炸**、地雷、*雷手**等具有*伤杀**性*药弹**一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的*药弹**造成人员伤亡、财产损失的。
五、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的刑事处罚
违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、*药弹**的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
六、非法持有、私藏枪支、*药弹**罪的主要法律法规汇总
《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条
【非法持有、私藏枪支、*药弹**罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、*药弹**的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
《中华人民共和国枪支管理法》(2015修正)
第三条 国家严格管制枪支。禁止任何单位或者个人违反法律规定持有、制造（包括变造、装配）、买卖、运输、出租、出借枪支。
第四十一条 违反本法规定，非法持有、私藏枪支的，非法运输、携带枪支入境、出境的，依照刑法有关规定追究刑事责任。
第四十六条 本法所称枪支，是指以*药火**或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、*药弹**、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2009〕18号）
第五条 具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、*药弹**罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏*用军**枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以*药火**为动力发射枪弹的非*用军**枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非*用军**枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏*用军***弹子**二十发以上，气枪*弹铅**一千发以上或者其他非*用军***弹子**二百发以上的；
（四）非法持有、私藏*榴弹手**一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的*药弹**造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏*用军**枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以*药火**为动力发射枪弹的非*用军**枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非*用军**枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏*用军***弹子**一百发以上，气枪*弹铅**五千发以上或者其他非*用军***弹子**一千发以上的；
（四）非法持有、私藏*榴弹手**三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第八条 刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、*药弹**而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、*药弹**条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、*药弹**的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、*药弹**的人员，在配备、配置枪支、*药弹**的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、*药弹**且拒不交出的行为。
第十条 实施非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、盗窃、抢夺、持有、私藏其他*药弹**、爆炸物品等行为，参照本解释有关条文规定的定罪量刑标准处罚。
《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》（公通字〔2017〕12号）
第四条［非法持有、私藏枪支、*药弹**案（刑法第一百二十八条第一款）］违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、*药弹**，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）非法持有、私藏*用军**枪支一支以上的；
（二）非法持有、私藏以*药火**为动力发射枪弹的非*用军**枪支一支以上，或者以压缩气体等为动力的其他非*用军**枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏*用军***弹子**二十发以上、气枪*弹铅**一千发以上或者其他非*用军***弹子**二百发以上的；
（四）非法持有、私藏*榴弹手**、*弹炸**、地雷、*雷手**等具有*伤杀**性*药弹**一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的*药弹**造成人员伤亡、财产损失的。
本条规定的"非法持有"，是指不符合配备、配置枪支、*药弹**条件的人员，擅自持有枪支、*药弹**的行为；"私藏"，是指依法配备、配置枪支、*药弹**的人员，在配备、配置枪支、*药弹**的条件消除后，私自藏匿所配备、配置的枪支、*药弹**且拒不交出的行为。
《最高人民法院最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪*弹铅**刑事案件定罪量刑问题的批复》（法释〔2018〕8号）
一、对于非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、持有、私藏、*私走**以压缩气体为动力且枪口比动能较低的枪支的行为，在决定是否追究刑事责任以及如何裁量刑罚时，不仅应当考虑涉案枪支的数量，而且应当充分考虑涉案枪支的外观、材质、发射物、购买场所和渠道、价格、用途、致伤力大小、是否易于通过改制提升致伤力，以及行为人的主观认知、动机目的、一贯表现、违法所得、是否规避调查等情节，综合评估社会危害性，坚持主客观相统一，确保罪责刑相适应。
二、对于非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、持有、私藏、*私走**气枪*弹铅**的行为，在决定是否追究刑事责任以及如何裁量刑罚时，应当综合考虑气枪*弹铅**的数量、用途以及行为人的动机目的、一贯表现、违法所得、是否规避调查等情节，综合评估社会危害性，确保罪责刑相适应。
公安部关于印发《仿真枪认定标准》的通知（公通字〔2008〕8号）
一、凡符合以下条件之一的，可以认定为仿真枪：
1、符合《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支构成要件，所发射金属弹丸或其他物质的枪口比动能小于1.8焦耳/平方厘米（不含本数）、大于0.16焦耳/平方厘米（不含本数）的；
2、具备枪支外形特征，并且具有与制式枪支材质和功能相似的枪管、枪机、机匣或者击发等机构之一的；
3、外形、颜色与制式枪支相同或者近似，并且外形长度尺寸介于相应制式枪支全枪长度尺寸的二分之一与一倍之间的。二、枪口比动能的计算，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》规定的计算方法执行。
三、术语解释
1、制式枪支：国内制造的制式枪支是指已完成定型试验，并且经*队军**或国家有关主管部门批准投入装备、使用（含外贸出口）的各类枪支。国外制造的制式枪支是指制造商已完成定型试验，并且装备、使用或投入市场销售的各类枪支。
2、全枪长：是指从枪管口部至枪托或枪机框（适用于无枪托的枪支）底部的长度。
《公安部关于对以气体等为动力发射金属弹丸或者其他物质的仿真枪认定问题的批复》（公复字〔2006〕5号）
依据《中华人民共和国枪支管理法》第四十六条的规定，利用气瓶、弹簧、电机等形成压缩气体为动力、发射金属弹丸或者其他物质并具有*伤杀**力的“仿真枪”，具备制式气枪的本质特征，应认定为枪支，并按气枪进行管制处理。对非法制造、买卖、运输、储存、邮寄、持有、携带和*私走**此类枪支的，应当依照《中华人民共和国枪支管理法》、《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国治安管理处罚法》的有关规定。追究当事人的法律责任。对不具有*伤杀**力但符合仿真枪认定规定的，应认定为仿真枪；对非法制造、销售此类仿真枪的，应当依照《中华人民共和国枪支管理法》的有关规定，予以处罚。
《公安机关涉案枪支*药弹**性能鉴定工作规定》（公通字〔2010〕67号）
一、鉴定范围。公安机关在办理涉枪刑事案件中需要鉴定涉案枪支、*药弹**性能的，适用本规定。
本规定所称制式枪支、*药弹**，是指按照国家标准或公安部、*队军**下达的战术技术指标要求，经国家有关部门或*队军**批准定型，由合法企业生产的各类枪支、*药弹**，包括国外制造和历史遗留的各类旧杂式枪支、*药弹**。
本规定所称非制式枪支、*药弹**，是指未经有关部门批准定型或不符合国家标准的各类枪支、*药弹**，包括自制、改制的枪支、*药弹**和枪支*药弹**生产企业研制工作中的中间产品。三、鉴定标准。
（一）凡是制式枪支、*药弹**，无论是否能够完成击发动作，一律认定为枪支、*药弹**。
（二）凡是能发射制式*药弹**的非制式枪支（包括自制、改制枪支），一律认定为枪支。对能够装填制式*药弹**，但因缺少个别零件或锈蚀不能完成击发，经加装相关零件或除锈后能够发射制式*药弹**的非制式枪支，一律认定为枪支。
（三）对不能发射制式*药弹**的非制式枪支，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》（GA/T 718-2007）的规定，当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时，一律认定为枪支。
（四）对制式枪支、*药弹**专用散件（零部件），能够由制造厂家提供相关零部件图样（复印件）和件号的，一律认定为枪支、*药弹**散件（零部件）。
（五）对非制式枪支、*药弹**散件（零部件），如具备与制式枪支、*药弹**专用散件（零部件）相同功能的，一律认定为枪支、*药弹**散件（零部件）。
【文献参考】
1.《刑法学》作者：张明楷
2.《刑法一本通》作者：李立众
以上内容系广强律师事务所金融案件辩护李伟律师关于刑事案件辩护要点内容的理解和总结。笔者将继续从事该类案件精准化有效辩护的研究，以期对维护涉案人员的合法权益做出有益贡献。(李伟 广东广强律师事务所合伙人，金融犯罪辩护核心主办律师、叶峻廷 广强律师事务所职务犯罪案件辩护与研究中心研究员 写于2023年2月26日）