案情
2018年4月的一天，吸毒人员韩某交给赵某200元，让其代购*品毒***洛因海**。赵某联系袁某，袁某从贩毒人员王某（另案处理）处以180元价格购得0.2克*洛因海**一包。赵某收到袁某买来的*品毒**后，从小包中给自己私自截留了部分*洛因海**，将剩余的*品毒**交给了韩某，*品毒**被韩某吸食。赵某被警察抓获后，其截留的*品毒**0.05克被查获。经讯问，袁某供认在代买*品毒**中获利20元，赵某供认自己为吸食*品毒**私自截留*品毒**0.05克*洛因海**的事实，各个证据之间能相互印证。
分歧
该案中，检察机关审查起诉时，对袁某在代买*品毒**过程中获利20元，以贩卖*品毒**罪处理无异议。但对在代购*品毒**过程中，私自截留*品毒**的赵某如何处理，有两种处理意见：
第一种意见认为，赵某在代购*品毒**中，私自截留*品毒**的目的是吸食*品毒**，没有以牟利为目的，且数量很少只有0.05克，不构成贩卖*品毒**罪。
第二种意见认为，赵某在代购*品毒**中，未经韩某允许私自截留*品毒**，使得吸毒人（买主）韩某的利益受损，而其获益是营利的物质表现，符合以营利为目的特征，应该以贩卖*品毒**罪处理。
评析
笔者同意第二种意见，即对赵某以贩卖*品毒**罪处理。理由是：
贩卖*品毒**是指行为人明知是*品毒**而非法销售或者以贩卖为目的非法行为。也就是说，贩卖*品毒**是指有偿转让或以贩卖为目的而非法收购*品毒**，可能是直接交付给对方，也可能是间接交付给对方。如果行为人无偿为吸毒人员购买*品毒**，如知道是*品毒**且数量较大的，定性为非法持有罪。
有偿代购*品毒**包括，行为人的有偿可能是获取金钱，也可能是获取其他物质利益。《全国法院*品毒**犯罪审判工作座谈会纪要》（武汉会议纪要）中明确规定：“行为人为吸毒者代购仅用于吸食的*品毒**，在交通、食宿等必要开销外收取‘介绍费’‘劳务费’，或者以贩卖为目的收取部分*品毒**作为酬劳的，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖*品毒**，以贩卖*品毒**罪定罪处罚。”从解释来看，代购者在委托者同意的情况下，以自己吸毒为目的，收取部分*品毒**作为报酬不构成贩卖*品毒**罪，如以贩卖为目的，则构成贩卖*品毒**罪。
代购者私自截留*品毒**，可能用于自己吸毒，也可能用于贩卖，截留的*品毒**具有变现的可能性，其本身具有一定的“价值”。本案中，赵某私自截留*品毒**，与委托者同意给予*品毒**的报酬不同，无论其目的是自己吸毒还是贩卖，均带有牟利性质。且从委托者角度来看，因为赵某截留行为而没有购买到足额的*品毒**，*品毒**的实际单价上涨，属于规定的“变相加价”。从全案来看，赵某的行为应认定为贩卖*品毒**罪。
裁判
法院认为，袁某、赵某向他人贩卖*品毒***洛因海**，构成贩卖*品毒**罪。袁某贩卖*品毒**从中获取钱财，牟利目的明显，主观恶性较大；赵某为吸毒人员代购*品毒**，未直接从中获取钱财，仅为满足自己吸食欲望，获利的*品毒**数量小，主观恶性相对较小。最后，法院作出判决，判处袁某有期徒刑6个月，并处罚金1000元；判处赵某管制6个月，并处罚金1000元。（杜永清）