作者 | 彭勇律师
北京金诚同达律师事务所 高级合伙人
“海关发布”公众号在2022年9月连续发布打击海南离岛免税“套代购”*私走**专项行动。
其中9月3日发布：“广州海关在海口海关及地方公安机关的配合下，开展“奋发21”打击海南离岛免税“套代购”*私走**专项行动，打掉“套代购”专业*私走**团伙23个，现场扣押涉嫌*私走**的离岛免税化妆品、洋酒等一批，初步查证案值约6000万元人民币。”
9月6日发布：“9月2日6时，湛江海关组织开展“湛蓝2022-1”第4轮打击海南离岛免税“套代购”*私走**集中收网行动，对广东雷州、徐闻等地的“套代购”*私走**团伙开展打击行动，抓获犯罪嫌疑人7名，涉案案值约1000万元。”
根据媒体报道，今年上半年，全国海关缉私部门始终保持打击*私走**高压态势，深入推进“国门利剑2022”联合行动，严厉打击海南离岛免税“套代购”*私走**，组织海南、广东多地海关缉私部门开展打击治理离岛免税“套代购”*私走**专项行动。
上半年，全国海关缉私部门共立案侦办离岛免税“套代购”*私走**犯罪案件127起，案值2.9亿元，立案查办离岛免税“套代购”*私走**行为案件863起，案值0.6亿元。
一、什么是海南离岛免税
早在2011年3月24日，中国财政部已经发布《关于开展海南离岛旅客免税购物政策试点的公告》，但海南离岛免税真正进入老百姓的视野，被大众所熟悉，还是在近几年。
2018年12月1日，海南离岛旅客免税购物新政正式实施。离岛旅客（包括岛内居民旅客）每人每年免税购物限额增至3万元，且不限购买次数。
2020年7月1日起，海南离岛免税购物额度从每年每人3万元提高至10万元，且不限次数。至此，离岛免税成为热门话题，离岛免税套代购*私走**犯罪也应运而生。
图片截图 | CDF免税政策页面
二、什么是离岛免税”套代购“行为
根据“海关发布”的官方提醒，以牟利为目的为他人购买免税品或将所购免税品在国内市场再次销售，或是组织、利用他人购买离岛免税品的资格和额度购买免税品谋取非法利益的行为，均属离岛免税“套代购”*私走**违法行为，由海关按照相关法律法规处理，构成犯罪的，将依法追究刑事责任。
据此，套代购行为至少分为两种：
代购是 指用自己的额度，以牟利为目的为他人购买免税品或将所购免税品在国内市场再次销售的行为。
套购是 指组织、利用他人购买离岛免税品的资格和额度，购买免税品谋取非法利益的行为。是否非法牟利，是判断套代购行为是否构成违法犯罪的重要依据。
三、逃代购相关人员法律责任
离岛免税政策针对的是离岛人员，非离岛本人是无法享受免税政策的，在套代购违法行为中，至少包含以下几类人员：离岛人（资格和额度所有人）、套购行为人（组织、利用他人资格和额度）、免税商品终端购买人（无资格和额度）。
对于离岛人 ，不以牟利为目的，为亲朋好友代为购买，或者自己购买后送给亲朋好友，并不违反相关法律法规；而以牟利为目的，利用本人额度，为他人购买免税品赚取差价或者劳务费，或者将自己的资格和额度有偿提供给代购人，则是违法行为，达到一定数额可能构成犯罪。
对于套购行为人 ，组织、利用他人购买离岛免税品的资格和额度，购买了离岛免税品并二次销售牟利，必然是违法行为，达到一定数额构成犯罪。但如果并未销售牟利，而是自用或馈赠亲友，我们认为理论上仅违反了相关规定，并不构成违法，当然实际中这种情况并不多见，但是在套代购*私走**犯罪案件中，不乏一些套购行为人，其利用他人资格和额度购买的免税品中，部分销售、部分自用，那么自用部分应当从*私走**数额中予以扣减。
对于免税商品终端购买人 ，其明知自身并不具备购买离岛免税商品的资格和额度，而从套购行为人处购买免税品，已经违反了相关规定，但是否构成违法，则应以是否明知是*私走**进口商品并直接向*私走**人购买作为判定标准，根据刑法第一百五十五条之规定，直接向*私走**人非法收购*私走**进口的其他货物、物品，数额较大的，以*私走**罪论处。
四、套代购*私走**行为后果
仅违反离岛免税规定的 ，3年内不得享受离岛免税购物政策。
构成*私走**违法行为的 ，没收*私走**免税品及受离岛非法所得，可并处偷逃应缴纳税款3倍以下罚款。
个人偷逃应缴纳税款10万元以上或一年内曾因*私走**被给予2次行政处罚后又实施离岛免税*私走**行为的 ，追究刑事责任，面临有期徒刑或拘役，并处偷逃应缴纳税款一倍以上五倍以下罚金。
我团队在代理的案件中关注到，海南离岛免税商品的价格优势，并不在于免征的关税，如果个人真实离岛购买免税品，在没有价格折扣和积分兑换的情况下，并不比淘宝网购有价格优势，有些商品更是贵过淘宝网购。
在一些*私走**规模较小的案件中，套购行为人主要的利润来源，是通过对免税店打折促销活动的灵敏捕捉、对免税店积分政策的合理运用，从而采购到折扣力度大的商品，结算时再使用积分抵扣一部分价款，而并非是从国家的应征税款火中取“利”。
海南离岛免税政策的初衷，也是为了促进海南游客数量和人均消费增长，带动以旅游业为龙头的现代服务业发展，则类似行为的社会危害性和刑事可责性似乎值得思考。
作者简介：彭勇律师，北京金诚同达律师事务所高级合伙人，自2021年来连续三年被钱伯斯评为全球杰出律师、钱伯斯2021年亚太区国际贸易：海关、出口管制和经济制裁领先律师（Band 2），钱伯斯2022年、2023年大中华区（前亚太区）国际贸易：海关、出口管制和经济制裁领先律师（Band 2）。2021年8月受聘为联合国开发计划署环境执法顾问（National consultant of environment crime programme）。曾任海关总署公职律师，执业期间代理和指导办理大量单位和个人*私走**犯罪辩护和企业合规案件。更多进出口法律及刑事法律可关注：雄狮观察微信公众号