作者：广东瀛双律师事务所 乔治
骗取签证出入国门之定性
偷越国边境是一种妨害边境管理秩序的犯罪，但随着我国逐步放开对外政策，移民以及对外劳务输出的比例显著提高。尤其是近年来，通过骗取合法证件出入国（边）境的现象，更是显著增加。
但是，持有合法的出入境证件（即使该证件系骗取的），出入境，是否构成偷越国边境，细究偷越国边境的构罪原理，仍存在问题。
我们国家322条规定了偷越国边境罪，即，“违反国(边)境管理法规，偷越国(边)境，情节严重的”情形。
结合2012年两高颁布的司法解释：“ （一）没有出入境证件出入国（边）境或者逃避接受边防检查的；（二）使用伪造、变造、无效的出入境证件出入国（边）境的；（三）使用他人出入境证件出入国（边）境的；（四）使用以虚假的出入境事由、隐瞒真实身份、冒用他人身份证件等方式骗取的出入境证件出入国（边）境的；（五）采用其他方式非法出入国（边）境的。” 这五种行为属于构成偷越国边境。
骗取签证出入国门看似符合司法解释第四款，即 “使用以虚假的出入境事由、隐瞒真实身份、冒用他人身份证件等方式骗取的出入境证件出入国（边）境的 ”的情形，但仔细考量就会发现，犯罪嫌疑人、被告人骗取证件出境，本质上不具备合法的出境资格，但未达到出境的目的，隐瞒真实意图骗取出境证件出境。在此种情况下，犯罪嫌疑人、 被告人本身出境证件的取得是非法的，且，出境资格是虚假的犯罪嫌疑人、被告人借此出境确实是以虚假的手段出境， 属于偷越国边境。
诚然，此种情况构成偷越国（边）境无异议。
但是，犯罪嫌疑人、被告人持 有合法的护照（或通行证） ，换言之，犯罪嫌疑人、被告人的 出境资格是真实且合法的 ，而在办理签证过程中， 骗取了入境国的信任，从而获取的进入他国的资格，即使存在法益侵犯的情形，其侵犯的也是入境国的法律，而没有侵犯我们国家的边境管理制度，在入境国没有寻求司法协助的情况下，就不能追究我国公民的刑事责任 。
简而言之， 不能用他国的法律，惩罚我国的公民。
一、办理签证的性质
要解决骗取签证出境是否构成犯罪，首先要搞清楚，签证的基本性质。
护照是一个国家的公民出入本国国境和到国外旅行或居留时， 由本国发给的一种证明该公民国籍和身份的合法证件。而签证是一国政府机关依照本国法律规定为申请入出或通过本国的外国人颁发的一种许可证明。
简单讲，护照（普通护照）是我国公安部负责签发，而签证是外国的使领馆负责签发。
基本的办理流程如下：
从上图中也可清晰地看出， 我国只负责护照的签发，而签证的签发与否取决于外国驻华使领馆。
因此，签证的性质其实就是签证在外国为了查控入出境人员、保护国土安全、防止非法移民和犯罪分子而实施的一种事前审查的制度。
因此， 犯罪嫌疑人、被告人持真实护照，而是用虚假出境事由骗取签证，其实本质上是对外国驻华使领馆的欺骗，换言之，侵犯的是外国的边境管理秩序。
二、偷越国边境保护的是我们国家的边境管理秩序
犯罪的本质在于法益侵犯，而刑法322条规定的偷越国边境是以违反我国的边境管理法规为前提。
首先，结合我国的边境管理法（《出入境管理法》）第十二条 中国公民有下列情形之一的，不准出境： （1）未持有效出境入境证件或者拒绝、逃避接受边防检查的；（2）被判处刑罚尚未执行完毕或者属于刑事案件被告人、犯罪嫌疑人的；（3）有未了结的民事案件，人民法院决定不准出境的；（4）因妨害国（边）境管理受到刑事处罚或者因非法出境、非法居留、非法就业被其他国家或者地区遣返，未满不准出境规定年限的；（5）可能危害国家安全和利益，国务院有关主管部门决定不准出境的；（6）法律、行政法规规定不准出境的其他情形。”
若结合《出入境管理法》条文之间的逻辑，公民没有12条规定的情形，就不应当阻止其出境，至于其是否获得入境国的许可，那是入境国管辖的问题，与我国无关。
其次，从目的解释的角度看，偷越国边境，约束的是公民申请护照或者通行证时，所提供的信息必须真实。而签发签证的权属机关是入境国的使领馆，即使我国公民为了顺利获取签证，又或者是为了减少繁琐的手续，在办理签证时，虚构一些事实，获取了签证，也并未侵害我国的边境管理秩序。
不能将申请签证的事由与实际在入境国实施的行为之间划等号， 否则，很多留学生在美国因打黑工而被遣返，遣返回国后，岂不都应当构成偷越国边境罪 ？
最后，我国在边境检查奉行的是形式审查制度，即，犯罪嫌疑人、被告人只要持有合法的证件即可出境。即使其所持有的证件系虚假手段获取的，也只有经过相应权威机构确认后，才能够宣告该证件无效。换言之，在未经过权威机构宣告无效前，就不能以犯罪嫌疑人、被告人持有无效证件为由认定其构成偷越国边境罪。
正如使用骗领或者购买的驾驶证驾驶机动车，司法机关虽然可以吊销其驾驶执照，但不能因其持有骗领的驾驶证而直接认定其构成无证驾驶。
同理，犯罪嫌疑人、被告人持有合法的证件出境，就不能认定其构成偷越国边境。
三、结论：持有合法的护照，但骗取签证，不应当以偷越国（边）境定罪处罚
结合上述分析，只要出境证件合法，就不应当以偷越国边境进行处罚。而且，随着我国护照与通行证政策的放宽，由审批制改成申领制，骗取护照的行为基本上已经消失了。 而骗取签证，这种侵犯外国或地区的入境行为，并没有侵犯到我们国家的法益（当然，若入境国与我国签署特别条约，可能结论会有相应调整），不应当构成偷越国边境罪。
【刑事案件，有时像一场攻防战，在整个博弈的过程中，辩护人要在每一步扎扎实实地落实案件情况，充分发挥每个阶段辩护的效用。而且，辩护律师要做的是在所有可能被攻击的方向上做好防御，十点防御可能只用一点，但准备时不能有任何疏漏，始终要考虑是否还有第十一个、第十二个点在哪里？不到最后一刻不能停止努力。】
——乔治