文|执着
编辑|小汤
2004年，本案的犯罪人谈文明，与其同伙沈文忠、刘红丽分工合作，其屮谈文明负责对其和其同伙开发的外挂软件进行营销，沈文忠负责外挂网站的日常经营， 其开发的外挂软件是针对一款名为《传奇3》的网络游戏 。
而此款游戏是经正规途径出版，有合法运营商在运营的网络游戏。该网络游戏软件服务器端程序和客户端程序两部分共同构成，其中的动画部分和软件部分也是受到国家法律保护的。
在没有得到该款游戏软件合法出版商和运营商允许或授权的情况下 ，被告人谈文明伙同其他人利用一款动态追踪软件追踪该网路游戏客户端程序，与此同时又利用其他软件对该客户端程序进行静态分析。
最后采用反汇编语言反汇编客户端的全部程序，进而得到了该游戏软件的数拥结构，最终在解密了该款网络游戏的秘密数扼i之后开发出针对该款游戏的外挂程序。此款外挂软件在运作时可以不经过客户端程序的某些加密文件从而直接改变该游戏客户端的某些既定程序。
同时又利用该款游戏专有的数据结构，在该款游戏运作的时候使该外挂程序发挥作用。这样一来，纵使网络游玩家没有亲身参与到游戏当中，只要在运行之中的该款游戏也能在该外挂程序的帮助之下处于持续状态。
进而使该外挂程序的使用者，很容易在游戏的操控上，获得较之他人更快捷轻易的成为游戏的赢家。 在这之后，谈文明与其他两个被告人又创建了两个专门经营外挂软件的网站。
利用这两个网站上传外挂软件以及《传奇3》游戏的动画影像，并向游戏的玩家进行广告营销的同时并给他们提供*载下**的服务，另外外挂软件的点卡也出售给游戏玩家以及其他网游商贩。
被告人在银行建立了账户并张贴在其网站，游戏玩家和网游商贩只要将对应的账款打入该户头后，便能够获取游戏点卡。就这样，在他们的分工配合之下进行着非法经营。 2005年初，在相关职能部门把谈文明等人的非法外挂网站强制关闭，并没收了网络服务器。
但谈文明等人又想方设法租用其他网络服务器， 再次非法运营外挂网站，甚至变本加厉开发外挂程序的升级换代版本，并在其新建立的外挂网站上继续出售经营 ，外挂软件的*载下**服务也同步进行。一切的非法经营模式都按照被相关部门查出之前的方式进行。
2005年9月，被告人谈文明、沈文忠、刘红丽终于被绳之以法，犯罪用具被全部没收，犯罪嫌疑人使用的几个银行账户全部被公安机关冻结，犯罪所得款项被依法收缴。
从进行非法经营开始直到东窗事发，谈文明等人通过经营非法外挂网站等方式，竟然获利近三百万元人民币。谈文明等人的非法行为，给游戏的合法出版商以及运营商造成怎样巨大的经济损失可想而知。
最重要的是，他们的非法行为也严重扰乱了公正有序的市场经济秩序，助长了其他经营非法外挂软件的不法分子的嚣张气焰，同时造成了十分恶劣的影响。
公S机关以被告人谈文明、刘红利、沈文忠涉嫌构成侵犯著作权罪向审判机关提起了公S。被告人谈文明等人对于公S机关所控诉的犯罪爭实和被诉罪名基本认同， 但在其进行辩解中声称，其开发的外挂软件的设计程序中，并没有包含该款游戏软件的数拯结构。
是游戏消费者在运作外挂软件的过程之中，由于外挂软件自身的功能其自行将该游戏客户端程序中的数据调用，而且其中的某些外挂软件程序是其个人独立编写的，只是必须要和游戏的通讯协议所要求的特殊形式相符；
在外挂程序中虽然有部分数据与该游戏中某些数拯的名称一致，但这部分相同的数据却不是专属《传奇3》游戏所有的，所以并不构成复制行为，即使有调用行为也并不等同于复制行为。 其辩护人声称，经过对比发现的相同名称其实是通用的 。
并不是专属于受害单位的，更何况这些相同名称不属于外挂软件的核心部分，公S机关并没有足够的证据证明外挂程序软件与《传奇3》游戏软件之间达到了相似或相同的程度，并不能认为是复制。
对审判结果的评价
回到本案中，诸被告人为了使网游软件的技术安全保护措施形同虚设而研制开发了一系列外挂程序软件，并且修改了游戏的部分数据。
这一行为不仅使著作权人合法且正常的权益遭受到了严重的侵害，而且该游戏的运营商抑但没有得到预期利润，反而有惨重的经济损失，游戏消费者所向往的公平合理的游戏环境也无迹可寻。
在接到本案二审法院的咨询请示后国家新闻出版总署做岀了相应答复：“根据本案中涉及的外挂软件的研发和运行情况，结合相关法律法规的规定， 应当认定其通过开设非法网站经营网络游戏外挂软件属于非法互联网岀版物 。
根据该回复，对本案应适用最高法针对非法出版物的刑事案件的法律应用问题颁布的司法解释第11条的规定，却不能适用该解释的第15条的规定。这是因为第15条中所规定的是并不具备出版资质的出版物从出版到发行的一系列过程， 也就是说该出版在程序上是不合法的 。
而单论岀版物的本身，并不能认定为侵犯他人的著作权的非法出版物。因此，在法院一用判决中适用第15条对外挂程序软件和被告人的行为进行认定，其在法律的适用上是不当的。
而依照该解释第11条、第12条规定，我们可以清楚的知道如果不按照国家的相关规定，从事非法出版物的印刷、出版、发行、复制，并且对正常的社会秩序和市场经济秩序造成严重影响，情节严重的，对犯罪嫌疑人应该定“非法经营罪”。
回到本案中， 所涉及的非法经营数额接近三百万元，无疑是特别严巫的非法经营 。按照现行法律规定，应当处以五年以上有期徒刑，并且没收财产或处违法所得的1倍以上5倍以下罚金。
综上所述，人民检察院的抗诉意见的一部分得到了本案二审法院的判决支持，并对一审判决进行了依法改判，这是合情合理的。
当今打击外挂行为的手段和方式
众所周知，用以应对外挂行为的技术手段中，封号和实名制的应用最为广泛。封号就是“查封游戏账号”的简称，几乎所有的网络游戏运营商使用过这种技术于段，但取得的效果却不近相同。
如果玩家由于使用外挂而违约在先时，游戏运营商有权查封其账号。然而并非在任何情况下封号这种手段都能达到预期的良好效果，如果运营商在游戏外挂已然泛滥的时候才使用封号手段，就只能加速游戏的消亡。
更有甚者，有外挂经营者曾这样议论：必须要稳定住外挂使用群体，在一个游戏中如果能够保证有70%的玩家使用外挂,游戏运营商就会基于对查封如此之多的玩家而导致客户流失的担忧害怕而束手无策。"
所以说网络游戏运营商应当竭尽所能地，将外挂行为消灭在萌芽阶段。 不单如此，封号还存在着另一个技术方面的问题，判断错误。
曾经有一家公司因将Linux系统下的虚拟机判断为外挂而查封了很大数量的《魔兽世界》玩家的账号，导致这家公司只能向这些玩家做出书面形式的道歉并赔偿了他们原本拥有的游戏时间。
所以，封号对于游戏运营商所掌握的技术水平来说还是一个有待提高的难题，如果经常因为判断错误而采用封号手段，必然会招来玩家的不满，甚至部分玩家会放弃游戏。
网络游戏实名制与手机用户实名制、银行账户实名制相同，因其一定的真实性必然会给网络游戏的管理者带来便利。
但几乎每个采用实名制的领域都会在不同程度上涉及隐私权的问题，更何况网络游戏账号远不如银行账户和手机号码要。大多数人玩网络游戏主要是想在虚拟的世界里扮演一个与现实生活中反差很大的角色，鉴于此一部分玩家并不赞成网络游戏实名制的做法。
在2005年，信息产业部和文化部联合发布了《关于网络游戏发展和管理的若干意见》，文件中明确提到了关于创建“网络游戏实名制”的构想。
该意见要求在S人对决类练级游戏中实行实名制游戏制度，玩家应当通过身份证号码来登陆游戏，这样一來可以防止未成年人登陆游戏。
事实上，世界上有一部分国家（地区）已经开始实行网络游戏实名制了。 游戏实名制远没有某些玩家想象中的可怕，相反的是，有了网络游戏实名制，网络游戏运营商就可以毫不费力地找到外挂软件的使用者和传播者，并责令其承担相应的法律责任。
行政执法人员同样可以根据相关线索找到外挂运营者对外挂产业进行严厉的打击，从而保护玩家的合法权益。因此，网络游戏实名制对于保护游戏产业的长远良好发展，还是有一定的好处的，但是问题的关键是如何防范隐私权被侵犯，这一点很值得我们深思。
打击外挂过程中存在的问题
从现实情况来看，目前在打击外挂的实践活动中确实存在着一定的问题，造成这些问题的原因很多，包括打击外挂的法治环境不健全，实践方面也还不够成熟，还有外挂的特殊性等等。
首先，外挂软件的制作者必须通过销售其外挂软件来牟取利益。 从目前看来,外挂的传播与流通主要是通过热点游戏论坛来进行，其在游戏中进行宣传并与玩家达成买卖意向后再通过网上银行付款来进行交易，更有通过网吧和电子物件摊位来进行零售买卖交易的。
另外，外挂的销售者在其销售外挂的过程中，在进行服务器托管登记的时候通常都是使用J身份证号来完成的 ，销售者往往在其运营的网站上留下电子邮件地址、MSN号码等隐藏性较强的信息，即便是留有手机号码的，也全是预付费手机号，根本查找不到手机机主。
在非法利益的诱惑下，即使执法机关查封、没收了其网络服务器等设备，执法部门强制关闭其网站以后，某些违法的外挂运营者还是想尽一切办法辗转将其服务器设备设置在境外，然后重新开通运营非法网站。
其次，打击外挂所需人力物力的成本高，花费的时间长，收到的效果却并不明显。 纵观各种网络游戏的运营情况，我们可以清楚的了解到很多的网络游戏的运营都会受到外挂行为的破坏。
如果其中某一款游戏的运营情况十分良好，就容易被外挂制作者锁定为目标，随即就制作岀了针对该款游戏的外挂软件。
因为外挂软件的隐蔽性和技术性都很强，网络游戏的经营企业需要投入足够多的人力和物力来应对各种侵权的外挂软件，比如说：需要企业内部的技术人员以及法务人员进行定期调查，或者聘请有资质的鉴定机构对外挂软件进行专业鉴定等等。
抛开经营网游的企业不谈，执法部门在查处外挂侵权案件中所需花费的成本也非常的高昂，因为通常要到其他地方调查取证。
更何况如果通过上述方式，打击外挂需要的时间往往过于冗长，常常某一个外挂刚刚查处完毕，该外挂软件针对的那款游戏也近乎停止运营的状态。正因为如此，网络游戏运营企业往往对于外挂行为力不从心，疲于应付外挂行为，不排除有因为成本过高而任其发展的情况。
再次，部分网络游戏经营企业因为没有认清外挂的危害，而对外挂的肆虞发展持消极的放任态度。 在部分运营收费游戏的经营者的概念里其游戏是按时间收费的，想当然的以为使用外挂软件并不会对其预期的盈利带来直接的威胁。
甚至天真的以外挂盛行的程度来衡量其游戏受欢迎的程度，正因为此，他们对外挂行为持消极放任的态度，等到真正意识到外挂的严重危害性吋却为时已晚。
因为一款游戏到其发展的中后期，在其虚拟世界里的绝大多数游戏玩家都是拥有很高等级的高级用户，同时对于游戏经营企业来说也是最具价值的用户，如果在这个时候封机外挂，这些高级用户玩家的流失会给企业带来沉痛的致命一击。
正如2007年初轰动一时的摩力游公司运营的《惊力动地》网络游戏外挂封号事件，在极大程度上是由于在游戏运营初期，运营商摩力游公司对外挂的存在和发展采取放任自流的态度，导致针对此游戏的外挂泛滥。
这样就导致在不公平的游戏环境中，很多玩家不得不开始使用外挂软件，而当大部分玩家都已经习惯使用外挂时，摩力游公司突然之间以打击外挂之名进行大规模的封号，这一行为导致了很多玩家的强烈不满。“
网络游戏本身的自主研发能力低，升级换代速度慢，无法应对外挂软件的迅速更新而进行相应的自身调整。在我国相当一部分的网络游戏都是国外游戏的国内代理，所以说我们国内的网络游戏运营商根本没有掌握网游真止的核心技术。
一旦出现了问题只能全部都交给国外的网游开发商处理。而自己研发产品的绝对控制权被外挂制作者所拥有，其可以随意进行更改或者调整，这样一来就造成了游戏的更新换代的速度远远落后于外挂软件的更新速度。
对于网络运营商来说，在无法从根本上铲除外挂的情况下，就只能对外挂的使用者进行针对性处理， 这就容易产生难境地：一方面根本不能从源头上解决问题，另一方而也很容易造成游戏运营商与玩家对立的场面发生。
应对外挂问题的对策和建议
首先，健全相关法律制度是首要任务。 当下最重耍的是应尽快制定规制外挂发展的相关法律法规制度，同时应加强对侵权的网络游戏外挂的打击力度和治理力度。
在现有的立法权限和立法资源的框架下，以及在知识产权相关的法律法规体系中，以各种形式添补现有法律的不足和缺失，同时不断努力健全和完善相关的实体法和程序法律规范，这样一来可以为打击侵权外挂行为。
完善知识产权的司法和行政保护提供合理有效的工具和必要的法律根据。在完善和健全立法的进程中，首要任务是要深入了解和掌握外挂得以存在的背景、外挂的工作原理和当下在打击外挂过程中各方面存在的一些问题。
其次，行政以及司法的相关职能部门应加深对外挂的了解，掌握相关的专业知识，加强不同职能部门的协调配合能力。
建立以公安部门为首要管理规制外挂的行政职能部门 ，其他各个职能部门分工配合以便主动出击进行管理规制与外挂相关的违法犯罪行为的法律机制，来达到改变当下以网络游戏运营企业为主力打击侵权外挂现状的目的。
具体来说，就是以公安部门为主，工商、文化、知识产权、新闻岀版、通信管理等部门密切分工配合，逐步增强人力、物力的投入力度，提高办案效率，对外挂违法犯罪人员处以相应刑罚。
与此同时，各相关行政以及司法部门应该对外挂进行专业的学习，了解并掌握外挂的技术原理以及相关的法律知识。 针对外挂传播问题应在其根源上找出解决办法，即加大境内互联网管理监控的力度，想尽一切办法切断外挂在境内互联网上的传播途径。
应尽快对境内互联网站进行整顿清理，建立健全并落实网诂审批和备案制度 ；全方位整理并删除境内互联网上的外挂宣传信息，重点监控虚拟主机和托管主机的服务商落是否采用实名租用并坚决对外挂网诂予以取缔，争取最大限度地抑制外挂在互联网上进行传播。
对各种各样的外挂违法行为，公安机关等管理部门应做到能够发现及时，全方位建立和落实管理措施，同时逐步加强监控力度。
再次，加强针对外挂治理相关专业技术的研发，进而增强及时发现利用外挂违法的现象以及治理和打击外挂的能力。 经营网络游戏的企业应该增强独立开发游戏软件的专业技术能力，这样一来就可以掌控网络游戏软件的著作权。
进而通过一些专业程度比较高的特定技术并且频繁的对网络游戏进行更新换代，这样的结果就是迫使外挂软件的制作门槛和制作难度同时提高，进而外挂开发者就很有可能因为外挂制作难度的提升而减少甚至放弃外挂软件的开发制作。
例如： 其一，在游戏客户端都进行加壳处理，这样一来可以加大外挂软件破解网络游戏源代码的难度；其二，在网络游戏的客户端安装反外挂插件，通过反外挂插件掌握游戏客户端是否存在外挂的信息，一旦发现存在外挂的，即通过游戏服务器来中断其通讯；
其三，在游戏客户端中加入一定的人工智能模块，这样一来可以通过减少玩家打怪升级的难度，从而逐步降低游戏玩家对外挂的依赖程度等。最后，采用专门的反外挂系统能够十分有效从技术层面上抑制外挂，例如采用外挂预警和处理系统。”
最后，对治理外挂的成果的进行有力的宣传，使游戏玩家树立起对知识产权的尊重意识。 外挂之所以如此泛滥，其中有一条重要的原因，就是外挂存在销信市场和巨大的利润，而利润恰恰来源于游戏玩家购买和使用外挂。
有很多的玩家已经习惯于在玩网络游戏的同时使用外挂软件，其并没有认识到外挂实质上是一种侵犯了他人的知识产权的非法出版物。最可怕的是，一款游戏往往会被外挂毁掉，同时也会给游戏版权的所有者造成不可估量的经济损失。
因此，游戏运营企业应该和相关监管部门进行密切的配合，共同努力*制抵**外挂的盛行，分别从不同的方面对外挂传播蔓延的危害性和严重性进行有力的宣传。
